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中企在美收购缘何频频倒在CFIUS枪口下?

来源:中国贸易报-中国贸易新闻网 作者:钱颜 2017-08-01 09:11:27

近年来,随着中美经贸关系日趋紧密,中国企业赴美投资收购步伐不断加快。这种“淘金热”的背后,法律风险也在增加。赴美收购企业,经常听到的一个词就是“国家安全审查”。而其中的 CFIUS 审查,是这些企业需要过的第一关。“CFIUS,即美国外资投资委员会,有权在海外企业收购美国公司的控制权时对其进行审查,以确定相关交易是否对美国的国家安全构成威胁。”美国GT国际律师事务所合伙人丁林林在日前由国际商会中国国家委员会主办的中国企业赴美投资研讨会上对CFIUS的概念进行了介绍。 

据了解,近两年来向CFIUS申报审查的中资企业远超其他国家,而每年倒在CFIUS“枪下”的投资并购案也不在少数。对大多数中国企业而言,CFIUS 是一个神秘的机构。CFIUS具体审查范围有哪些?“国家安全”概念如何理解?什么情况下需要提交CFIUS通知?如不能通过,是否有救济程序等一系列问题,都令众多赴美收购的中国企业感到困惑。 

CFIUS审查不透明 

据丁林林介绍,一般来说,触发CFIUS 审查的因素有以下几个方面:生产或出口受到管制的货物;涉及美国的基础设施、自然资源和交通系统的活动;靠近美国政府敏感场所(比如军事基地、核电站、能源网枢纽或保密场所)的目标公司或设施;美国政府合同;为政府进行的保密工作;新兴科技等。但案件中哪些具体因素会遭到CFIUS审查,还存在很多不明确之处。 

“国家安全这一概念是随着经济发展在不断演进变化的,这给我们防御 CFIUS 审查增加了难度。”ICC China 贸易与投资政策委员会执行主席、中国投资有限责任公司公关外事部总监刘芳玉表示。 

触发 CFIUS 审查的因素不确定,并不意味着可以逃避审查。丁林林说,虽然提交CFIUS通知采取自愿原则,但如不提交通知继而被动落入CFIUS审查范围,CFIUS则可以随时对交易进行调查。如果没有提前做好被调查的准备,恐将造成更严重的后果。 

尽职调查很关键 

想要防御CFIUS审查,提前做好尽职调查很有必要。 

“在评估投资目标时,中国企业应尽早进行尽职调查。目标公司的产品状况、资金来源、地理位置、是否有政府合同等都是需要考察的重点。”丁林林强调,只有做好尽职调查,才知道是否需要提交CFIUS通知。 

“如需要提交 CFIUS 通知,则应为收集信息预留一些时间。单是编制 CFIUS 通知就需要几周的时间,再加上统计每位董事和高管的个人信息、部分股东的个人信息、部分公司实体信息、财务报表等,是个耗时不小的工程。”丁林林说。 

丁林林表示,做好尽职调查后,企业就可以对该交易中有可能触发CFIUS 审查的因素加以评判,并在合同中注明以规避相应风险。此前中国某基金收购美国一家生命科学公司时,就提前预估了交易中的CFIUS 风险,并在收购协议中进行注明。在此后确实遭受 CFIUS 调查时,既避免了和美国生命科学公司间产生纠纷,也及时向美国政府提交了解决方案,令该收购项目顺利得到批准。 

核查细节 将工作前置化 

CFIUS 审查中有很多细节常常被忽视,却成为收购成败与否的关键。

 “我们不能理所当然地认为一些公司总部不在美国,投资并购就不需要接受CFIUS审查。只要该公司有业务在美国,就可能面临CFIUS的审查。”丁林林以福建宏芯投资基金收购德国爱思强公司为例,强调了核查细节的重要性。德国爱思强公司主体是德国公司,只有20%收入来源于在美国的子公司,但在收购过程中产生了很大阻力。 

据报道,CFIUS审查到德国爱思强公司业务中涉及一项与雷达相关的产品,最终时任美国总统奥巴马以国家安全为由否决了这笔交易。 

“美国政府的审查和政治因素息息相关,当我国企业去美国收购时,如果已经预料到此行为会产生一定负面舆论或政治风波,可以提前进行一些游说工作。”丁林林提醒企业,负责收购的人员一定要对美国法律十分熟悉,并具备一定的公关能力,提前做好与CFIUS谈判的准备,将一切应对工作尽可能做在调查发生前。CFIUS 审查发生后,时间紧任务重,如果材料提交不清,将令自己处于不利地位。

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