如何确定债务加入人的责任

    ■宋崇宇

    问：一家工厂拖欠我公司320万元的货款。去年8月，该工厂给我公司发送了一份公文，声明其拖欠的债务由另外一家贸易公司代为偿还。我公司随后回函认可。今年1月，我公司发函要求贸易公司还钱，但该贸易公司却一直未明确其到底替不替工厂还钱。我公司与工厂进行交涉，该工厂说贸易公司已经向其承诺代为还债，而且我公司也同意了这样的安排，因此拒绝向我公司还债。请问，现在我公司是否可以拒绝贸易公司还款的行为，转而要求工厂承担还款义务？

    答：本来320万元的债务体现的是你公司和工厂之间的债权债务关系。现在由于在还款义务方面加入了一家贸易公司，便使原来简单的双方合同变成了第三人负担合同。

    所谓第三人负担合同，是指由约定人（债务人）与受约人(债权人)所订立的设立第三人义务的合同。由于第三人并非合同的当事人，其既未承诺也未参与合同的订立，因此并不受该第三人负担合同的约束。但是，如果该第三人向债权人履行了义务，则债权人并无任何权利加以拒绝。回到本案，贸易公司并非你公司所享有的债权关系中的当事人，只是由于工厂为贸易公司设定了代为还款的义务，贸易公司便成为被设定合同义务的第三人。因此，如果贸易公司拒绝承担还款义务，你公司也并无权利向贸易公司主张任何权利。但另一方面，如果贸易公司自愿替工厂履行了义务，则你公司也应无法拒绝。需要注意的是，贸易公司如果还款，其安排应当符合债权人和债务人所约定的履行还款义务的期限。

    现在的问题是，如果你公司同意了贸易公司的代为还款义务，但贸易公司却未能还款，你公司是否还有权利继续向工厂主张权利？

    《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任”。该条规定说明，在有第三人加入债务的情况下，债务人的责任是否可得免除应取决于债权人的明示的表态，否则，债务人仍不得免责。回到本案，虽然在工厂提出让贸易公司代为还款时，你公司表示同意。但只要你公司从未明确声明放弃追究工厂的还款义务，则你公司仍然可以在贸易公司还款不足的范围内，要求工厂继续承担还款义务。

    需要补充说明的是，无论第三人是否明确其自愿接受债务人所设定的义务，但只要债权人未明确免除债务人的义务，则上述安排始终只是债务加入，而不会成为债务转移。