在美中企退市风波渐起 董责险“兜底”
来源：中国贸易报
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■本报记者 徐淼
不需要提供盈利记录和长时间的等待，甚至不用审批，也不用支付太多前期费用（财务顾问公司可以要求你以上市后的股权作为服务对价）就可以轻松登陆美国资本市场，换取在国内的“洋名声”，更重要的是，轻轻松松就可以募集数千万甚至上亿美元。对于中国企业来说，赴美上市曾经是一条“淘金”的捷径。
就在中国公司赴美上市的“巅峰期”2010年，各项数据都没让大家失望——赴美上市的中国企业数量达到创纪录的45家，融资额高达38.86亿美元，一周之内能有5家中国公司挂牌美国市场。然而，好景不长。2011年，情况发生了逆转，那些当年在美轻松上市的中国公司，陆续尝到了吃“天上掉下来的馅饼”的苦果，上市后的一系列合规成本让他们不堪重负。于是，许多企业撤退了。
保险经纪和风险管理公司达信（Marsh）指出，目前，正有越来越多在海外上市的亚洲公司酝酿退市。但是，上市公司私有化是个非常复杂的过程，公司董事及高级职员在这一过程中面临越来越多的诉讼风险。而现行的董事及高级职员责任险（以下简称董责险）可能无法提供合适的保险保障。因此，公司需要在这一过程中仔细分析和规划以降低风险。
退市浪潮将持续
也就是五六年的时间，中国公司赴美上市已经让所有人习以为常。然而，最近，这些曾经怀着豪情壮志到国外“开疆辟土”的急先锋，一个个又撤了回来。统计显示，截至2012年2月，超过25家在美上市的中国企业正在执行或已经完成“私有化”交易，就此退市。
在达信中国副总裁、财务及专业责任保险负责人黄翀看来，许多公司作出“私有化”或退市的决定，是因为自从在海外上市取得成功以来，其股票交易量持续低迷。大多数公司的股票交易价格远低于发行价。同时，还有许多企业疲于应付海外证交所征收的各类报告及治理合规费用。显然，在美上市是容易的，在美“经营”是不易的。
黄翀对记者表示，由于上述情形一直存在，在海外上市的亚洲公司的退市浪潮预计会持续一段时间。其中，有许多公司选择走私有化道路，或者在本地证交所重新上市。
退市风波常现董责险很重要
上市公司私有化或退市的现象屡见不鲜，值得注意的是，董事及高级职员在这一过程中面临的个人责任大大增加。据达信亚洲财务及专业责任保险部负责人谢敏仪（StellaTse）介绍：“在退市的过程中，为了抬高价格，股东经常对公司私有化的现金对价争论不休。为达目的，股东会以违反信托义务、内幕交易等为由对公司的董事提起索赔。例如，因为流动性下降和股价下跌，企业董事涉嫌违反信托义务；董事及高级职员涉嫌基于重大非公开信息进行内幕交易，或在企业私有化过程中涉嫌区别对待股东、假公济私或误导性陈述。”
统计显示，2010年到2011年，美国证券市场共发生了1529起交易诉讼。仅2011年，针对中国公司的案件就多达44起，占到全美证券诉讼的18%。此外，标准案件占47%，并购案件占29%，信贷危机案件占5%，庞氏计划引发的案件占1%。
“公司控制权的变更通常是指公司的兼并、出售或50%以上的董事会投票权发生变更，典型的例子就是上市公司的私有化。尽早检查公司的保险保障，这一点至关重要。一旦企业决定退市或私有化，企业管理人员需要仔细检查并分析，确保公司的董责险能够在退市过程中和事后提供足够的保险保障。”谢敏仪表示，退市过程中涉及的各种事宜、法律和监管环境极其复杂，这也大大增加了诉讼风险，而大多数董责险会在公司控制权发生变更后自动失效。
黄翀认为，如果公司管理层认定公司私有化或退市是最佳方案，董事及高级职员就应该在公司重组开始之前确保有适用于整个重组过程及其后的董事及高级职员责任保险。“这是因为，公司正式启动重组计划可能会削弱公司在安排董责险，包括必要的‘观察期’扩展条款过程中的谈判能力。在公司控制权变更的过程中，‘观察期’扩展条款必须附于有效的董责险保单之上。因此，公司必须决定现行的董责险是否要在公司控制权出现变更后失效。如果是，公司必须续保或安排相应的扩展条款。”
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董责险：即董事及高级职员责任险，用来帮助公司董事、监事与高级管理人员抵御其在履行管理职责时面临的潜在的个人责任风险。据介绍，保险公司在承保时，会对以下问题进行考虑：公司财务状况是否健康、公司的管理状况如何、公司的行业背景怎样、有什么索赔历史、是否是上市公司、董事长致股东公开信的内容都有什么、报刊怎样对其进行有关报道等。
在发达国家，公司董事及高级职员责任保险是一个很重要的险种，近几年来，由于亚洲地区对董事会风险管理的认识有所增强，投保这类险种的公司越来越多。
值得注意的是，由于在国外的上市公司高管的疏忽行为可能会引发诉讼，并导致巨额赔偿，因此，海外上市的中国企业大多通过投保董责险缓解诉讼带来的巨大财务压力。但在国内，类似情况比较少见。据相关报道，仅有近5%的上市企业购买了董责险。