广药再对加多宝提起“诉中禁令”

    ■本报记者  张莉

    8月6日，广州市中级人民法院就广药起诉加多宝“中国每卖10罐凉茶7罐加多宝”的广告不正当竞争纠纷案进行“诉中禁令”听证会。

    据了解，如果本次“诉中禁令”获批准的话，将是广州中院继今年初裁定加多宝停止使用“全国销量领先的红罐凉茶改名加多宝”的广告语后，向加多宝方面发出的第二纸“诉中禁令”。

    加多宝：“诉中禁令”造成的损失惨重

    中国政法大学知识产权中心特约研究员赵占领接受《中国贸易报》记者采访时介绍，“诉中禁令”又称为诉中行为保全。根据《民事诉讼法》的规定，法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为。

    “诉中禁令具有临时性的特点，不是最终的结果，一旦法院最终裁判结果不同于禁令的内容，则禁令自动失效，若裁判结果与禁令内容一致，则禁令可以转化为裁判结果的执行措施。”赵占领指出，“就这个案件而言，若法院最终认定加多宝的广告属于虚假宣传，则会继续禁止该广告。否则，禁令失效，广药应该赔偿申请禁令给加多宝造成的损失。”

    加多宝方面在8月1日的公开信当中承认广东中院下达的“诉中禁令”已经对公司所造成的损失高达10亿元以上，如果这次再一次被实施“诉中禁令”，则今年的累计直接损失预计在20亿元以上。加多宝在公开信中对王老吉提出“诉中禁令”提出抗议。

    王老吉：何来“7罐加多宝之说”

    当天的听证焦点为“涉案广告是否为加多宝公司发布”及“加多宝公司是否涉嫌做虚假广告”两方面。广药集团和王老吉公司申请称，加多宝公司在电视、网络等处发布含有“中国每卖10罐凉茶，7罐加多宝，怕上火，更多人喝加多宝，配方正宗，当然更多人喝”的广告语，属于虚假不实宣传，该广告赤裸裸地把原本附着在王老吉品牌上的无形资产转移到加多宝上，造成消费者的误认和混淆，构成不正当竞争，给广药和王老吉方面带来难以弥补的损失。

    广药方面还认为，加多宝广告的依据来自中国行业企业信息发布中心的数据，即2012年1至9月，加多宝生产和销售的红罐凉茶具有72.96%的凉茶市场占有率，但2012年5月9日之前，市场上的红罐凉茶是冠以“王老吉”的品牌，何来“7罐加多宝之说”？

    对此，加多宝方面回应称，目前市场上存在的标有王老吉商标的凉茶，与广东加多宝公司生产经营的红罐凉茶不是同一个产品，而此前数据中所指出的占有70%以上市场的红罐凉茶，不管印的是王老吉还是加多宝品牌，其产品实际均系加多宝公司负责生产的。加多宝方面认为，广告内容是客观事实，而广药方面未能提供证据证明涉案广告是由加多宝公司发布的，且执行“诉中禁令”将给加多宝公司带来巨额损失，法院应驳回广药有关“诉中禁令”的申请。

    对此次广药申请“诉中禁令”，赵占领认为，诉前、诉中禁令都具有未审先判的特点，给被申请人造成的影响非常大。所以司法实践中，法院应该严格限制其适用范围，谨慎适用，最高法院也多次予以强调。而且，诉前、诉中禁令一般只适用于商标、专利等知识产权纠纷案件，而对于不正当竞争案件，没有适用的直接依据。“本案中针对的是通过虚假广告而进行的不正当竞争行为，没有证据证明适用诉中禁令的紧迫性和必要性。”他说。

    北京银雷律师事务所主任雷海军接受记者采访时表示：“加多宝从销量角度塑造加多宝品牌，的确侵犯了王老吉品牌。”但他认为，“诉中禁令”对加多宝是利好，这将逼迫加多宝切割王老吉元素，独立塑造加多宝品牌。

    “凉茶大战”升温

    据了解，当天听证会持续了4个多小时，没有当庭裁定。但可以断定的是，在这个凉茶销售的旺季，王老吉与加多宝之间的“中国凉茶大战”已经升温。

    赵占领告诉记者，王老吉与加多宝之间已经发生了一系列诉讼，既涉及商标，也涉及装潢，甚至涉及不正当竞争，以及消费维权纠纷，可以说诉讼数量之多、类型之广、耗时之长，在近年来的司法实践中都极其罕见。当然，法律诉讼仅仅是两家企业商战的重要手段之一，甚至与公关战配套使用，用于打击竞争对手。这起与虚假广告相关的不正当竞争案件仅仅是两家企业法律交锋的延续，不管这起案件结果如何，两家企业都不会轻易进行妥协和让步。

    雷海军预测，加多宝将在《中国好声音》的强力助推下，强化加多宝与《中国好声音》之间的品牌联系，淡化与王老吉的品牌联系，加多宝已经在红罐外包装上推出了《中国好声音》促销版，促销活动也以《中国好声音》为主进行，若广告诉求再以《中国好声音》为基点展开文化攻势，加多宝将获得商战胜利。另外，广药在产能及渠道上存在不足，难以靠封杀加多宝“7罐广告”而改变商战总格局。

    “我是支持加多宝的，2013年加多宝采用了多包装、多元化等战术，已经脱离2012年的改名战略了。”雷海军在“凉茶大战”中表明了立场，“需要强调的是，加多宝不是只有红罐，多包装战术中涉及盒装及瓶装，除凉茶之外还有其他产品。广药的法律战，无法对抗加多宝的多包装及多元化战术。”